Юридична фiрма «Гринчук, Горпинюк та Партнери»

Агрбізнес сьогодні, №1-2 (200) січень 2011

Податковий кодекс (надалі – ПК) прийнято, підписано та опубліковано. При введенні в дію податкової біблії держава порушила норми законодавства, надавши нам для вивчення нового кодексу не більше місяця, хоча ми мали б на це отримати не менше півроку (ст. 1 Закону України «Про систему оподаткування») або хоча б чотирьох із половиною місяців (ст. 27 Бюджетного кодексу України). Незважаючи на це рахувати «кесарю кесареве» ми повинні по-новому, як і перевірити нас щодо правильності обчислення і сплати податків можуть теж по-новому.

Розділ ІІ Податкового кодексу «Адміністрування податків, зборів (обов’язкових платежів)» був одним із найдискусійніших при підготовці нового кодексу і поступався цим хіба спрощеній системі оподаткування. Саме в ньому передбачаються заходи контролю за платниками податків, їх відповідальність тощо. Спротив підприємницької спільноти усунув із цього розділу, а також із прав податкової служби відверто гестапівські повноваження, але і при введених в дію правилах підприємцям дрімати не доведеться.

Отож, перевірити, чи правильно суб’єкт господарювання обчислив та сплатив податки, податкова служба може шляхом проведення:

-   камеральної перевірки,

-   документальної перевірки,

-   фактичної перевірки.

Не слід забувати, що наведені вище перевірки є власне «податковими», і, в разі проведення оперативно-розшукових заходів або розслідування кримінальної справи, до платника податків можуть бути вжиті також інші заходи,в т.ч. обшуки, виїмки тощо, але їх проведення регламентується вже не податковим законодавством.

Камеральна перевірка (ст.ст. 20,75,76, 86 ПК)

Камеральна перевірка проводиться у приміщенні органу державної податкової служби, при цьому ПК визначає, що присутність під час проведення перевірки платника податків не обов’язкова. Однак кодекс чітко не визначає, чи вправі податковий орган вимагати присутності платника податків (його представника). Оскільки пп. 20.1.1 п. 20.1 ст. 20 ПК місить загальне правило, яким податківцям надано право запрошувати платників податків або їх представників для перевірки правильності нарахування та своєчасності сплати податків та зборів, не виключено, що і при проведенні камеральної перевірки платника податків можуть запросити до податкової служби. Кількість та періодичність таких викликів не обмежується. Слід звернути увагу, що таке «запрошення» платнику податків повинно бути надіслано не пізніше, ніж за 10 днів. Камеральним перевіркам підлягає вся без виключення звітність платників податків суцільним порядком. На сьогодні абсолютна більшість камеральних перевірок проводиться без виклику платників податків і є для них «безболісними».

Оскільки ПК передбачає, що камеральна перевірка проводиться виключно на підставі даних, зазначених у податкових деклараціях (розрахунках), то вимагати під час її проведення надання додаткових документів податківці не мають права.

В разі виявлення порушень за результатами камеральної перевірки складається акт. В разі відсутності порушень, ніяких дій не вчиняється, в т.ч. не складається довідка.

Документальна перевірка (ст.ст. 20,75,77 – 79, 81 – 86 ПК)

Документальні перевірки можуть бути плановими або позаплановими, виїзними або невиїзними.

Предметом документальної перевірки може бути:

-   своєчасність, достовірність, повнота нарахування та сплати усіх передбачених ПК податків та зборів,

-   дотримання валютного законодавства,

-   дотримання іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи,

-   дотримання роботодавцем законодавства щодо укладення трудового договору, оформлення трудових відносин з працівниками (найманими особами).

В самому визначенні документальної перевірки платникам податків «підкладено свиню». Так, предметом перевірки може бути «дотримання іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи». Оскільки контролюючими органами є і державна пожежна охорона, і санітарно-епідеміологічна служба, і державна інспекція з контролю за цінами та багато інших, формально податківці можуть перевірити, керуючись пп. 75.1.2 п. 75.1 ст. 75 ПК, практично будь-який аспект діяльності підприємства, до якого вони щонайменшого відношення не мають і фахівцями в якому вони не є.

Документальна планова перевірка проводиться відповідно до плану-графіка перевірок. Орган податкової служби не зобов’язаний погоджувати або попередньо оприлюднювати (хоча б на веб-сайті) план-графік перевірок. Можливо, такі положення будуть передбачені в спеціальному підзаконному акті, який повинна прийняти Державна податкова адміністрація України, але важко повірити в таке самообмежування.

Періодичність проведення документальних планових перевірок платників податків визначається залежно від ступеня ризику. Платники податків з:

-   незначним ступенем ризику включаються до плану-графіка не частіше, ніж раз на три календарних роки,

-   середнім – не частіше ніж раз на два календарних роки,

-   високим – не частіше одного разу на календарний рік.

ДПА України повинна затвердити критерії віднесення діяльності платників податків до одного із трьох ступенів ризику. Залишається сподіватися, що ці критерії не будуть такими, коли більшість платників податків опиняться в кошику високоризикових.

Про проведення документальної планової перевірки платник податків попереджається врученим під розписку або надісланим рекомендованим листом повідомленням не пізніше ніж за 10 календарних днів до дня її проведення.

У разі планування різними контролюючими органами у звітному періоді проведення перевірки одного й того самого платника податків така перевірка проводиться ними одночасно. Таким чином, підприємство може очікувати цілий десант перевіряючих. Але цьому положенню бракує визначеності, кодекс не вказує про який звітний період іде мова: місяць, квартал, рік? Знову доводиться сподіватися, що Кабмін, який має затвердити порядок координації дій контролюючих органів, внесе ясність.

Документальна позапланова перевірка здійснюється за наявності хоча б однієї з обставин, які визначені в п. 78.1 ст. 78 ПК (наприклад: платником податків не подано декларації; подано уточнюючий розрахунок за період, що вже перевірений; подано скаргу, в якій містяться нові дані; відбувається припинення платника податків (окрім перетворення, що важливо для акціонерних товариств, які зараз масово перетворюються на товариства з обмеженою або додатковою відповідальністю), органом податкової служби отримано інформацію про виплату «зарплати в конвертах», тощо). Платникам податків слід не лінуватися відповідати на запити податкових органів, оскільки проведення позапланових перевірок з окремих підстав можливе лише, якщо платник податків протягом 10 днів не відповідає на запит податкової служби.

Право на проведення документальної позапланової перевірки надається податківцям у випадку, коли платнику податків до початку проведення зазначеної перевірки вручено під розписку копію наказу про її проведення. Буквальне тлумачення закону означає, що це може бути зроблено безпосередньо перед перевіркою.

Невиїзні перевірки (планова та позапланова) проводяться за наявності тих же обставин, що і виїзні, але в приміщенні органу державної податкової служби. Присутність платників податків на них – не обов’язкова. Але, як було вказано вище щодо камеральних перевірок, ніщо не завадить податківцям викликати платника податків для участі в документальній невиїзній перевірці.

За результатами документальних перевірок, як і раніше, складається акт – в разі встановлення порушень, і довідка – в разі їх відсутності.

Фактична перевірка (ст.ст. 20,75,80,83 – 86 ПК)

Фактичні перевірки є новелою ПК. Хоча раніше подібні перевірки проводилися н-д у сфері контролю за РРО.

Фактичною вважається перевірка, що здійснюється за місцем фактичного провадження платником податків діяльності, розташування господарських або інших об’єктів права власності такого платника. Така перевірка здійснюється органом державної податкової служби щодо:

-   дотримання порядку здійснення платниками податків розрахункових операцій,

-   ведення касових операцій,

-   наявності ліцензій, патентів, свідоцтв, у тому числі свідоцтв про державну реєстрацію,

-   виробництва та обігу підакцизних товарів,

-   дотримання роботодавцем законодавства щодо укладення трудового договору, оформлення трудових відносин з працівниками (найманими особами).

Фактична перевірка здійснюється без попередження платника податків на підставі рішення керівника органу податкової служби, оформленого наказом, копія якого вручається платнику податків або його уповноваженому представнику під розписку до початку проведення такої перевірки. Така перевірка проводиться двома і більше податківцями у присутності посадових осіб суб’єкта господарювання або його представника та/або особи, що фактично здійснює розрахункові операції.

Під час проведення перевірки податківцями може проводитися хронометраж господарських операцій, а до її початку – також контрольна закупівля.

Обставини, за яких можливе проведення фактичної перевірки наведені в п. 80.2 ст. 80 ПК. Такими, наприклад, може бути скарга споживача про порушення законодавства про РРО, ліцензування тощо, отримання податковим органом інформації про виплату платником податків зарплати «в конвертах» тощо. Тут особливу увагу слід звернути увагу на те, що під час проведення фактичної перевірки в частині дотримання роботодавцем законодавства щодо укладення трудового договору, оформлення трудових відносин з працівниками (найманими особами), в тому числі тим, яким установлено випробування, перевіряється наявність належного оформлення трудових відносин, з’ясовуються питання щодо ведення обліку роботи, виконаної працівником, обліку витрат на оплату праці, відомості про оплату праці працівника. Для з’ясування факту належного оформлення трудових відносин з працівником, який здійснює трудову діяльність, можуть використовуватися документи, що посвідчують особу, або інші документи, які дають змогу її ідентифікувати (посадове посвідчення, посвідчення водія, санітарна книжка тощо).

За результатами фактичної перевірки аналогічно до документальних перевірок складається акт або довідка.

Строки проведення перевірок за новим ПК можна відобразити в таблиці:

	планові виїзні документальні перевірки	позапланові виїзні документальні перевірки	фактичні перевірки
великі платники податків	30 робочих днів (продовження – до 15 роб. днів)	15 робочих днів (продовження – до 10 роб. днів)	10 календ. днів (продовження – до 5 календ. днів)
інші платники податків	20 робочих днів (продовження – до 10 роб. днів)	10 робочих днів (продовження – до 5 роб. днів)	10 календ. днів (продовження – до 5 календ. днів)
суб’єкти малого підприємництва	10 робочих днів (продовження – до 5 роб. днів)	5 робочих днів (продовження – до 2 роб. днів)	10 календ. днів (продовження – до 5 календ. днів)

Насамкінець, варто звернути увагу платників податків на одне із найбільш драстичних питань взаємовідносин із податківцями під час перевірок, а саме – право з’являтися на порозі підприємства податковим міліціонерам. З цього питання ПК в п. 78.3 ст. 78 встановлює, що працівникам податкової міліції забороняється брати участь у проведенні планових та позапланових виїзних перевірок платників податків, якщо такі перевірки не пов’язані з веденням оперативно-розшукових справ або розслідуванням кримінальних справ, порушених стосовно таких платників податків (посадових осіб платників податків), що знаходяться в їх провадженні. Перевірки платників податків податковою міліцією проводяться у межах повноважень, визначених законом, та у порядку, передбаченому Законом України “Про оперативно-розшукову діяльність”, Кримінально-процесуальним кодексом України та іншими законами України.

Таким чином, за загальним правилом, в проведенні виїзних документальних перевірок податкові міліціонери не мають права брати участь. Проте такого чіткого правила не встановлено щодо фактичних перевірок. Насправді, участь податкових міліціонерів у фактичних перевірках є не більш логічною, ніж у виїзних планових чи позапланових. Залишається сподіватися, що в податкових органів буде така ж позиція.

Отже, для підприємців насамперед дошкульними можуть бути виїзні позапланові перевірки, а також фактичні перевірки. При цьому, з коментарів представників влади можна зробити висновок, що особлива увага звертатиметься на належне оформлення трудових відносин, тобто боротьбу із зарплатою «в конвертах».